表见代理的特别构成要件(杨代雄)

应当以风险原则为基础构造表见代理的特别构成要件,其包括存在代理权表象,该代理权表象是被代理人风险范围内的因素导致的,以及相对人是善意的这三个要件。就第二个要件而言,风险分配应考虑被代理人是否制造了不必要的风险,哪一方更容易控制风险以及公平原则等因素。相对人善意之判定应以法律行为成立的时间为准,而不是以意思表示到达的时间为准。善意与否的证明责任应由被代理人承担。

表代理见的别特构成要件●杨雄代【容内摘要】应以当险风原则为基础造构见表理代的特别成构件要，包括存在代权表象理，其该理代权象表被是代人风险理围范内的素因导致的，以及相对是善人意的三这要件个就。第二个要而

件言，分配险应虑考被理人是否制代造了必要不的风险，一方更容易控制风险以及公原平则等因素。风哪 对相善人意判定应之以法行律成为立的时间准为不是，意思以表示到达的 时间为。善准意与 否证的而责任明应由被理代承人担

。【键词关无】代理权表见理代信赖护保

风险则原民法 典作私法上为信保赖护一种类型，的表代理的见成要构是件具最议的争一问个题。我国《合同》法第 49条的规定比较模糊，民法理论与界务实界这在个题上都存问在大很分的歧，解有论释层上的争面既，议也有立法论层面上的争议。未来我国民法典总则对于表代理的构见要件成当应何如规，定切需迫要学在上理予研讨以本。文拟以现代法上风的原险则基为础造，表见代理的构要成。件文的本探仅构讨于表限见代理特别的构成要，件即除了无代理权一的般要件之，外成表见理代还要具备需的件要。构

一、

我国民法论与实务上理对表代见理构要件的争议成

()一民法理界论对表见代构成理要件的争议关于表见理的代特构成别要，件我国民学法存界两种在对立的学说即，单要一件说双与重要件。说 单依要件说一，表见理的成代只要立求相人对无过失信地赖代理人享有代权理，或者说相对人充分的有理相由信理人有代理代权，不要求被理代有人过。失依双重要件说，①表见代理两有特别个成要立件， 一

被代是理的人过失行为使相对人确信代人有代理权，二是理相人不对知也不应知理代无代理权人，

作者单位即：华东政法学大法学院律本。文系者主持的作海上市哲学科社规划项“目赖信保护视角的下民事法律行效力为度”制 ( 0l 07F )上海市“ 21 X B0、曙计光划”目“项法律行为制度的现代发展及我国民典法的立对法策”1 S 5)上海市教委科研创新 目“项( lG1 民

、法律事系变关动理论的题难研究” 1Y 1 1的阶段性成； (1果8 S)时同得到也海市高校教师上培计养划的

资助。 ①参见柔：佟中国法民学：《民法则》总中人民公国大安学出，社 19 90年版版， 72;第 9页俊马、余延驹满：民原论法》法律出版社 《,1年9版 3,6页； 98第 0章戈：表见理代其适及》用《学研》究97年第 ;6鹏：表见代构理要成新件——论以代被理人过的错问《,法1 8孙期《题为中》心，云南学学报(大《法版学 )2 0 0)年4第期1; )胡康生编：《中华主人民共国和<合法同>释义，》律法版社 19 9 9出版年， 5~ 8第 8; 6页锡李鹤：民法哲学论稿》 2,《第版旦复大学出社版 20 9年0版，56 57页。第 0~ 058

应当以风险原则为基础构造表见代理的特别构成要件,其包括存在代理权表象,该代理权表象是被代理人风险范围内的因素导致的,以及相对人是善意的这三个要件。就第二个要件而言,风险分配应考虑被代理人是否制造了不必要的风险,哪一方更容易控制风险以及公平原则等因素。相对人善意之判定应以法律行为成立的时间为准,而不是以意思表示到达的时间为准。善意与否的证明责任应由被代理人承担。

表见代的理特构别成要件当时充有分理相由信代理人代理有权 两种学。说的歧在分于是否要求被代理人具有过错 这个，意② 从义上说双，重要件说以可称被为被理代过错必要人，说单一件要说可以被称被代理人为过错不要说。事实,上样这的表述为贴更，切因为无是单论要件一还说双重是件要都说仅及涉表代理见主观要件的，未 涉及观客件，要如将果客观要考件虑在内么，单一要件说与双重要件都说是不立成。的那 1 99年9定制的《合同法 4条规》定：行人为有没理代、第权9“超越代理或者权代权理终后止以被理代名人义立订合，同相人有理对相由行信为有人代理权的，代理行为有该效。对于该条定规，国法”民我学者一般认为是这单一要件说。过不民，法学试者图通 过解将释双重 要件说入引《法同》⑧合有如有。学者认，国为《法同》际上并采单一要件说未，我合实因《同为法于》见代理表的成构件要并确定未合关为第三人之“过错无”而是定确为第三人相信代理 人有代理权之“理”由这种表述的概性括与模糊 ,有，性给律解法释留了很下的大空。间在司法践实中，于第三人 “理由”对有之判 ,断人于无权代理之 本发生有过和失人本与无代权理人之间存特在关系殊当应作为认定基本事实的依。据另有者学为认，④根据《合同》法 4条规定的，第 8狭义权无代中，在理被代人理认追权代理之无，前意相对人善撤销有的权利。这意就味即便着对相人善意不，一定 …… 此处隐藏：23803字，全部文档内容请下载后查看。喜欢就下载吧 ……