刑事和解0809的理论基础与程序操作问题辨析080(3)

刑事和解0809的理论基础与程序操作问题辨析0806

实践中，大概有80%的被告人是认罪的，一旦认罪，双方典型的对抗就不存在了，所以，要研究基于合作的刑事司法正义观。

3.第三法律价值的出现。传统的刑事法理论提供的是法律价值是一种二元构造，强调非此即彼，从打击犯罪到正当程序，再到实体真实、正当程序，总之围绕一个结果公平，一个程序公平。刑事和解的出现提出了一种新的法律价值，可以称之为第三法律价值：以社会关系的修复代表的司法和谐价值，司法和谐价值不拘泥于结果，也与程序正义没有必然的联系，是在传统的结果正义和程序正义之外出现的第三种价值。

在肯定刑事和解应从自身寻找正当性基础的同时，北京大学法学院教授、博士生导师汪建成提出，在考虑刑事和解的理论基础的时候，恐怕面临一个从不同层面上进行讨论的问题，和谐社会观是一个很大的理论，但是，具体到刑事诉讼中的一项制度，还要挖掘在刑事领域的一些理论，从宽严相济刑事司法政策来探讨刑事和解可能更为适宜。而且，西方的恢复性司法理论也应该是有借鉴意义的。

至于该如何认识刑事和解对传统理论带来的挑战，汪建成教授认为，还是要采取两分法，即并不是说所有的案件都进行刑事和解，刑事和解毕竟是有其适用范围的，有一部分可以进行合作，有一部分可能要更加走向对抗。

“大家讨论一种制度到底应不应该有一个本土化的理论基础，体现了一个很好的问题逻辑。”中国人民大学教授、博士生导师张志铭评论认为，目前，关于刑事和解的正当性理论基础，追溯到宽严相济刑事政策、追溯到和谐社会、追溯到和合思想，这些都有关联，能够促进我们思考，但是，从因果关系上看，确实很难得出一个确切的结论，存在不够充分的问题。还是要从刑事理论本身来追溯，在我国，刑事理论是很少有个人维度的。从社会的角度看，刑事和解的出现，和改革开放的