光大幸福租赁行业信息政策集中披露(第五期)(2)

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四、债权人回购相关问题

1、债权人回购的法律性质

债权人回购其实质是当应收账款到期而款项不能收回或不能足额收回时，债权人对保理商负有的、按约定回购价格从保理商处购回该应收账款的义务。因此，回购的法律性质为附生效条件的请求权。在保理业务中，回购义务的存在，是保理商的受让债权得以实现的一个重要保障。在有追索权的保理业务中，一旦保理商不能按期收回应收账款，卖方对保理商负有回购应收账款的义务；在无追索权的保理业务中，虽然在一般情况下应收账款不能收回时，保理商会承担坏账担保责任，但如果应收账款不能收回是因为信用风险以外原因，债权人对保理商仍会负有回购应收账款的义务。

2、回购通知书发出后，保理商的债权人地位

实务中，一旦应收账款到期未偿付的，保理商通知债权人承担回购义务，但回购通知不影响保理商仍为应收账款的债权人地位。债务人付款对象仍应是保理商，债务人如付款给债权人，保理商仍可要求债务人继续承担付款义务。

3、回购通知书发出后，保理商可以要求债务人承担付款债务和债权人承担回购责任

司法实务中，一旦应收账款到期未偿付的，保理商可以共同要求债务人承担付款责任和债权人承担回购责任。该种主张也得到法院的支持。实务中这类判决的主文（参见（2013）深福法民二初字第9358号判决书）第一项为判决债务人承担付款义务；第二项为债权人对债务人的付款承担回购责任；第三项判决债权人如履行了回购义务，则应收账款则自动转回给债权人。

五、保理合同中应收账款转让通知问题

1、应收账款通知的效力

《合同法》第80条规定“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力”。因此，不管是公开型保理还是隐蔽型保理，债权

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人出具应收账款转让通知书都是非常重要，只有转让通知买方后，转让才对买方发生法律效力，才能够直接要求买方付款。

2、应收账款通知实务操作法律风险

应收账款转让通知书中应表明转让的意思，明确受让主体和转让标的。保理商务必要在发放保理融资款前，即要求卖方出具债权转让通知书，以便需要时使用。国内公开型保理业务，放款的同时就向买方送达债权转让通知书。笔者罗列了实务案例中主要存在的法律风险，供阅者借鉴：

（1）应收账款转让登记不能代替应收账款通知，应收账款转让登记不具有应收账款通知的效果。（参见2012沪二中民六商终字第147号民事判决书）

（2）银行作为保理商时，通常要求卖方在其行开设特定账户，并向债务人发送账户更改通知书（或类似文件），应收账款转让事宜一般也在央行登记系统登记。但更改账户通知书不具有债权转让通知的效力，除非更改账户通知书中表明了转让的意思、明确了转让标的。（2013锡商终字第0306号民事判决书）

（3）实务中保理商将应收账款通知送达给债务人法定代表之外的人，比如债务人财务人员，实务中是否是为通知送达，存在争议。实务中有案例认为财务人员需要有授权才能认定为受通知人，否则财务人员的签收不具有法律效力（2014浦民六商初字第4932号）。

（4）应收账款转让通知由保理商一方单独通知，还是由原债权人发出，未有统一规定，《合同法》第80条规定“债权人转让权利的，应当通知债务人”也未明确转让通知的主体是谁，这在司法实践中产生了争议，已有司法案例认定保理商名义单独发出的债权转让通知无效（参见2014厦民终字第2768号民事判决书）。笔者认为，从稳妥起见，保理商应当以卖方的名义单独或共同向买方通知应收账款转让。

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违约再现：江苏天宏纺织3亿私募债困局

近日，有投资者向21世纪经济报道爆料称，其购买的江苏大宏纺织集团股份有限公司（以下简称大宏纺织）于2013年发行的中小企业私募债“13大宏债”本应于今年4月19日到期兑付本息，但至今投资者并未收到本息。投资者称，其已出现实质性违约。

据本报记者获得的发行文件和评级报告显示，本期债券发行人大宏纺织是江苏盐城一家主要从事棉花加工、纺纱制品、坯布制造及纺织机械制造业务的民营企业。承销商为齐鲁证券，债券的发行规模为3亿元，期限为三年，附第二年投资者回售选择权。

评级机构东方金诚于4月15日发布的最新跟踪评级报告将“13大宏债”的信用等级下调为“CCC”，原始的债项评级为AA－。东方金城表示，跟踪期内，大宏纺织主营业务处于停滞状态，已无法通过自身正常运营产生的现金流来保障本期债券的按时还本付息。该公司已有多笔银行贷款已逾期，违约风险增加。且“13大宏债”募集资金实际用途与其募集说明书中披露的资金用途不符。

评级报告还显示，射阳县城市投资发展有限责任公司（以下简称“射阳城投”）为本期债券提供全额无条件不可撤销的连带责任保证担保。此外，射阳城投将其拥有的估值为6002.50万元的土地提供抵押担保。不过，在该期债券到期后，担保方射阳城投似乎并未提供代偿。

在跟踪评级报告中还显示 …… 此处隐藏：1796字，全部文档内容请下载后查看。喜欢就下载吧 ……