先决问题的构成要件与法律适用

先决问题的构成要件与法律适用

法制与社会发展

双月刊

年第

期

总第

期

先决问题的构成要件与法律适用齐湘泉内容提要已有论及。

‘

先决问题是涉外婚姻。

、

涉外继承关系中经常出现的法律问题,,

。

国际私法先哲们对先决问题。

我国国际私法学界对先决间题的研究,

一直承袭英国国际私法学家莫里斯的理论对先决问题的构成条件、

莫里斯关于

先决问题的理论是值得商榷的适用重新作了阐释关键词加由恤

本文从理论和实践两方面人手。

先决问题的法律

提出了新的观点和主张

先决问题陀

构成条件,

法律适用。

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一国际私法中的先决问题

、

质疑又被称为附带问题园,

既

而

功

,

是指涉外民年和年,

事关系中主要问题问题。

网

的解决是以另一个问题的解决为条件的和温格勒尔。,

这另一个问题就是先决

先决问题是德国法学家梅尔基奥尔,

心

先后于

提出来的

此后受到国际私法学界的广泛关注

我国国际私法学界对先决问题的研究为先决问题的构成必须具备三个要件国法为准据法

一直承袭英国法学家莫里斯,

的观点,

认

第一

主要问题依法院地的冲突规则,

须由外国法支配,,

,

即以外

第二

,

含有涉外因素的次要问题也随之出现

这个问题具有相对的独立性。

同时也有独

立的冲突规则可供适用

第三

,

法院地国的冲突规则对次要问题指定应适用的法律,

与主要问题准据法

国的冲突规则对次要问题指定的应适用的法律不同

并会导致截然相反的结果

对先决问题准据法的确

定

,

主张以主要问题的准据法所属国的冲突规范确定先决问题的准据法或者依法院地的冲突规范来确定。

先决问题的准据法

①

用以支持先决问题构成要件和先决问题准据法确定的判例也是莫里斯在其主编的,

戴西和莫里斯论冲突法》一书中所列举的被我国国际私法学者舶来的《

案和

呱而妞案在我国从未受到怀疑和质疑,

。

②

应当说

,

莫里斯关于先决问题构成要件和

先决问题准据法理论的正确性,

。

笔者认为

先决问题依主要问题准据法所属国的冲突规范确定准据法的主,

张在理论上和实践中都存在弊端第一先决问题适用主要问题所属国冲突规范确定的准据法法院地冲突规范指引适用准据法得出的结果截然相反,

而这一准据法适用得出的结果与适用,

这一法律适用过程是通过一个转致程序完成的。

这就提出了一个不承认反致制度的国家是否存在先决问题的问题

通过转致确定准据法

,

在许多国家是,

行不通的

。

这样

,

先决问题依主要问题所属国的冲突规范确定准据法在一些国家中是无法实现的,

或者

说

,

按照莫里斯关于先决间题构成要件的理论

不承认反致制度的国家就不存在先决问题,

。

第二

,

逻辑上矛盾。

。

就莫里斯书中所举的案例而言

仪记

在瑞士法院提起离婚诉讼

,

瑞士法

①

刀粥中国政法大学副教授邮编一巧页刘卫国《国际民事关系中先决问题国李双元主编《际私法》北京大学出版社卯年版第论卯年第期裴曹《国际私法上的附随问题》载《学评论》引〕第期用》载《商研究》法法论年②参见〔中国大百科全书出版社卯年版第英戴莫里斯主编《西和莫里斯论冲突法》中译本,,

“

”

的冲突法适一

,

,

。

,

,

页

。

先决问题的构成要件与法律适用

法制与社会发展院依据瑞士的冲突规范确定准据法冲突规范确定准据法实体法,,,

根据准据法判决以对

以记

离婚,

。

而英格兰法院同样是根据瑞士的,

但英格兰法院置,

的妻子是瑞士公民这一实际情况不顾

不适用瑞士的。

而是根据瑞士冲突规范的指引把意大利法作为准据法。

从而判决。

扣

离婚无效,

这种法

律适用应该说是矛盾的第三,

这无疑是英格兰法院宣布瑞士法院不会适用瑞士法律。

同时

这种法律适用是

否有意义也是值得怀疑的

先决问题适用主要问题所属国冲突规范确定准据法实践中行不通,

在瑞士法院获叮」,

得离婚判决后

明司的妻子再婚,

。

记的离婚被英国法院判决无效后加叨记

托

以。

与原妻子的英国法院的

婚姻关系在英格兰法院看来是存在的这种判决在实践中是很难行得通的

,