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2018年南京师范大学F039刑事诉讼法考研复试核心题库（一） (2)

2018年南京师范大学F039刑事诉讼法考研复试核心题库（二） (13)

2018年南京师范大学F039刑事诉讼法考研复试核心题库（三） (25)

2018年南京师范大学F039刑事诉讼法考研复试核心题库（四） (38)

2018年南京师范大学F039刑事诉讼法考研复试核心题库（五） (50)

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第 2 页，共 60 页 2018年南京师范大学F039刑事诉讼法考研复试核心题库（一）

特别说明：

1-本资料为学员内部使用，整理汇编了2018考研复试重点题及历年复试常考题型。

2-资料仅供复试复习参考，与目标学校及研究生院官方无关，如有侵权、请联系我们立即处理。 ————————————————————————————————————————

一、概念题

1． 刑事诉讼中的法定不起诉与酌定不起诉

【答案】（1）法定不起诉又称绝对不起诉，是指犯罪嫌疑人没有犯罪事实，或者有《刑事诉讼法》第15条规定的不追究刑事责任的情形之一的，人民检察院应当作出不起诉决定。法定是指法律规定的“应当”，即凡是符合上述条件，人民检察院应当作出不起诉决定，检察机关不享有作出起诉决定或者不起诉决定的自由裁量权。

（2）酌定不起诉又称相对不起诉。《刑事诉讼法》第173条第2款规定:“对于犯罪情节轻微，依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚的，人民检察院可以作出不起诉决定。”酌定是指法律规定的“可以”，即人民检察院对于起诉与否享有自由裁量权，对于符合条件的，既可以作出起诉决定，也可以作出不起诉决定。

（3）二者的区别

①适用情形不同。法定不起诉适用于犯罪嫌疑人没有犯罪事实，或刑事诉讼法第巧条规定的情形。酌定不起诉适用于犯罪情节轻微的情形。

②适用前提不同。法定不起诉的适用前提是对犯罪嫌疑人不应追究刑事责任，人民检察院没有诉权或丧失诉权;酌定不起诉是可以追究刑事责任，人民检察院拥有诉权而予以放弃。

③有无裁量权不同。法定小起诉是必须适用的小起诉，体现人民检察院的义务和责任，人民检察院没有自由裁量权;酌定不起诉是对可以提起公诉的案件，经过分析和考虑而选择不起诉，体现人民检察院的权力，即人民检察院具有自由裁量权。

2． 执行的变更

【答案】执行的变更是指人民法院、监狱及其他执行机关对生效裁判在交付执行或执行过程中出现法定需要改变刑罚种类或者执行方法的情形后，依照法定程序予以改变的活动。依法对一些生效判决或裁定予以及时变更，有利于发挥刑罚对罪犯的惩罚和教育改造作用。根据我国刑事诉讼法的规定，执行的变更包括死刑执行的变更、死刑缓期二年执行的变更、暂予监外执行、减刑和假释、对新罪或漏罪的追究程序以及对错判和申诉的处理几种情形。

3． 证明责任、证明标准

【答案】（1）证明责任与证明标准的概念

①我国刑事诉讼上的证明责任从两个层面上来界定，即举证责任和证明职责。举证责任是指在法院审理过程中，由控辩双方承担的提出证据证明自己主张的责任，如果不能提出证据或提出了证据但达不到法律规定的要求，将承担其主张不能成立的后果。证明职责是指公安司法机关及

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第 3 页，共 60 页 其司法工作人员基于国家对其职责要求，在刑事诉讼中应承担的证明义务。

②证明标准，又称证明要求、法定的证明程度等，是指按照法律规定认定案件事实所要求达到的程度或标准。刑事证明标准则是指刑事诉讼中认定犯罪嫌疑人、被告人犯罪所要达到的程度。运用证据准确认定案件事实，证明标准的制定与把握是关键，而且直接关系到惩罚犯罪、保障人权和诉讼纠纷的公正解决。我国的证明标准在立法上则表述为“犯罪事实清楚，证据确实充分”。

（2）证明责任与证明标准的区别

证明责任强调的是承担举证和不能举证时的败诉后果的主体，证明标准强调的是认定犯罪所要达到的标准和程度。

4． 搜查与检查

【答案】（1）搜查是指为了收集证据、查获犯罪人，由侦查人员对犯罪嫌疑人以及可能隐藏罪犯或者罪证的人的身体、物品、住处和其他有关场所进行搜索的一种侦查活动。

（2）检查是指侦查人员为了确定被害人、犯罪嫌疑人的某些特征、伤害情况或者生理状态，依法对其人身进行检查的一种侦查活动。

（3）搜查与检查的主要区别

①对象不同。搜查的对象既可以是犯罪嫌疑人，也可以是其他可能隐藏罪犯或犯罪证据的人，既可以是人身，也可以是住所、物品和其他场所;检查的对象只能是活人的身体。

②主体不同。搜查的主体只能是侦查人员，其他任何机关、团体和个人都无权搜查;而检查的主体包括侦查人员和其他具有专门知识的人如聘请的医师、法医。搜查妇女的身体，应当由女工作人员进行;检查妇女的身体，应当由女工作人员或者医师进行。

③程序要件不同。搜查两种都可以;在执行逮捕、拘留的时候，遇有紧急情况，不另用搜查证也可以进行搜查;检查必须持有证件，进行勘验、检查，必须有人民检察院或者公安机关的证明文件。

④是否能强制搜查和强制检查。进行搜查时，侦查人员必须向被搜查人出示搜查证，否则被搜查人有权拒绝搜查。在有搜查证的情况下，侦查人员可以对任何被搜查人或住所、物品进行强制搜查。犯罪嫌疑人如果拒绝检查，侦查人员认为必要时，可以强制检查。侦查人员可以强制检查犯罪嫌疑人，但对被害人则不可以强制检查，必须征得本人同意。

5． 拘传

【答案】拘传是指公安机关、人民检察院和人民法院对未被羁押的犯罪嫌疑人、被告人，依法强制其到案接受讯问的一种强制方法，它是我国刑事诉讼强制措施体系中最轻的一种。其特点主要有:

①拘传的对象是未被羁押的犯罪嫌疑人、被告人;

②拘传的目的是强制就讯，而不是强制待侦、待诉、待审，因此拘传没有羁押的效力，在讯问后，应当将被拘传人立即放回。

6． 辨认

【答案】辨认是指在侦查人员的主持下，由被害人、犯罪嫌疑人或者证人对与犯罪有关的物

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第 4 页，共 60 页 品、文件、尸体、场所或者犯罪嫌疑人进行辨别和确认的一种侦查活动。通过辨认活动，可以对与犯罪有关的物品、文件、场所的真实性以及死者的身份情况和犯罪嫌疑人是否为作案人予以辨别确认，从而为侦查工作提供线索和证据，进而有利于查明案情，正确认定案件事实，迅速查获犯罪人，为侦查破案提供重要依据。

二、简答题

7． 强制医疗程序如何提起?如何审判?

【答案】（1）强制医疗程序的提起

①根据《刑事诉讼法》第285条的规定，公安机关发现精神病人符合强制医疗条件的，应当写出强制医疗意见书，移送人民检察院。公安机关不能自己作出处理决定。

②人民检察院对于公安机关移送的，或者在审查起诉中发现的精神病人符合强制医疗条件的，应当向人民法院提出强制医疗的申请。

③对人民检察院提出的强制医疗申请，由人民法院审查决定。人民法院在审理案件过程中发现被告人符合强制医疗条件的，可以直接作出强制医疗的决定。

对实施暴力行为的精神病人，在人民法院作出强制医疗决定之前，公安机关可以采用临时的保护性措施。强制医疗程序既然是诉讼程序，它的提起必须按照刑事诉讼中三机关分工负责、互相配合、互相制约的原则进行，以保证强制医疗措施的正确适用。

（2）强制医疗案件的审判

①根据《刑事诉讼法》第286条的规定，人民法院审理强制医疗案件，应当组成合议庭，以保证案件的审熟质量。

②人民法院审理强制医疗案件，应当通知被申请人、被告人的法定代理人到场。

③在诉讼中，被申请人或者被告人没有委托诉讼代理人的，人民法院应当通知法律援助机构指派律师为其提供法律帮助。这里的法律帮助是强制性的，即被申请人或者被告人没有委托诉讼代理人的，人民法院必须通知法律援助机构为其指派律师提供帮助。否则，审判不合法。

④人民法院审理强制医疗案件，应当在接到人民检察院强制医疗申请之日起一个月内作出决定。

8． 简述犯罪记录封存制度的内容及意义。

【答案】（1）犯罪记录封存制度的内容

2012年刑诉法第275条规定:“犯罪的时候不满18周岁，被判处5年有期徒刑以下刑罚的，应当对相关犯罪记录予以封存。犯罪记录被封存的，不得向任何单位和个人提供，但司法机关为办案需要或者有关单位根据国家规定进行查询的除外。依法进行查询的单位，应当对被封存的犯罪记录的情况予以保密。”

（2）犯罪记录封存制度的意义

①犯罪记录封存制度是2012年刑诉法的重大突破之一，也是我国与国际未成年人保护制度接轨的具体表现，彰显了恢复性司法的理念。

②对于未成年犯罪人来说，他们的心智尚未成熟，因此更加容易受到外界生活环境的影响，

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第 5 页，共 60 页 设立犯罪记录封存制度能够给未成年人提供一个正常学习、生活的环境，有助于其重拾生活的勇气，更好的回归社会。

③犯罪记录封存制度的适用需要满足“被判处5年有期徒刑以下刑罚”的罪刑要求。这是考虑到对于未成年人不同的犯罪行为不能一概而论，应当根据其主观恶性和社会危害性的不同而加以区别对待。既实现了对未成年人的特殊保护，也不至于造成司法不公的现象，导致未成年人犯罪的泛滥。

9． 试述界定、分配“巨额财产来源不明”案件中被告人的证明责任。

【答案】（1）举证责任是指在法院审理过程中，由控辩双方承担的提出证据证明自己主张的责任，如果不能提出证据或提出了证据但达不到法律规定的要求，将承担其主张不能成立的后果。

（2）在“巨额财产来源不明”案件中被告人需提出证据证明财产差额部分的来源是合法的，否则差额部分以非法所得论。在现代诉讼中，被告人无论在公诉案件中还是在自诉案件中一般都不负举证责任，即不承担在法庭上提出证据证明自己无罪的责任。我国刑事诉讼中的被告人也不承担举证责任，人民法院不能因为被告一方不愿意或者没有提出证据，而不顾控方的证据是否充足作出被告人有罪的判决。如果被告力提出证据，一般都是为了支持某一辩护理由，即为了被告人自己的利益，这是被告人的辩护权利，而不是举证责任。但我国刑事法律中的确也存在着控方负举证责任的例外情形，“巨额财产来源不明”案件即为例外，被告人需提出证据证明财产差额部分的来源是合法的，否则差额部分以非法所得论。这是为了有效地惩治国家工作人员的贪污贿赂行为而设立的一项特殊规则，在这类案件中被告人要承担举证责任。

10．简述《打击跨国有组织犯罪公约》的主要内容。

【答案】《打击跨国有组织犯罪公约》是联合国通过的第一个打击跨国有组织犯罪的综合性国际条约。它确立了一套统一的刑事定罪标准以及预防、侦查和起诉跨国有组织犯罪的法律机制模式，对协调缔约国的有关立法和司法活动，促进国际合作，有效打击跨国有组织犯罪，有深远的意义。《打击跨国有组织犯罪公约》的主要内容包括以下内容:

参加有组织犯罪集团行为的刑事定罪;洗钱行为的刑事定罪以及打击洗钱活动的措施;腐败行为的刑事定罪以及反腐败的措施;妨碍司法的刑事定罪;法人责任;没收、扣押以及没收事宜的国际合作;对犯罪行为的管辖;引渡;被判刑人的移交;司法协助（狭义）;联合调查和特殊侦查手段的运用;刑事诉讼的移交;对证人、犯罪被害人的保护;执法合作;培训和技术援助;对跨国有组织犯罪的预防，等等。

11．简述刑事审判监督程序与第二审程序的区别。

【答案】（1）审判监督程序与第二审程序的概念

审判监督程序是指人民法院、人民检察院对已经发生法律效力的判决和裁定，发现在认定事实或适用法律上确有错误，依法提起并对案件进行重新审判的一项特别审判程序。

第二审程序又称上诉审程序，是指第二审人民法院根据上诉人的上诉或者人民检察院的抗诉，就第一审人民法院尚未发生法律效力的判决或裁定认定的事实和适用的法律进行审理时所应当遵循的步骤和方式、方法，是刑事诉讼中一个独立的诉讼阶段。