外资并购境内企业反垄断规制经验与启示

第２７卷第２期北京工商大学学报（社会科学版）

Ｖ０１．２７Ｎｏ．２

２０１２年３月

ＪＯＵＲＮＡＬＯＦＢＥＩＪＩＮＧＴＥＣＨＮＯＬＯＧＹＡＮＤＢＵＳＩＮＥＳＳＵＮＩＶＥＲＳＩＴＹ（ＳＯＣＩＡＬＳＣＩＥＮＣＥ）

Ｍａｒ．２０１２

外资并购境内企业反垄断规制经验与启示

冀明臣１，

刘道远２

（１．廊坊师范学院经济学院，河北廊坊０６５０００；２．北京工商大学法学院，北京

１０００４８）

摘要：外资并购境内企业是经济全球化条件下资源在世界范围内的重新分配，其具有引起垄断的趋势。为了实现市场公平、有效竞争，合理配置资源，必须完善法律对外资并购垄断的法律规制。其中的核心内容包括涉及反垄断方面的审查、国家安全审查和行政特许方面的审查。由于外资并购境内企业可能会引起经营者集中，根据我国《反垄断法》的规定，投资者应当事先向国务院反垄断行政管理机关申报，未申报则不得实施并购。同时，立法文件中有对于国有企业保护的考量，并将其作为反垄断审查的重要内容。从市场一体化和经济全球化背景考察，中国作为ＷＴＯ的成员国，外资并购境内企业必须遵守中国加入ＷＴＯ时的承诺，保证并购市场的公平。在各项审查标准体系构建方面，不仅要考虑制度的社会调整功能，还要考虑与国际标准接轨，同时要坚持制度安排的科学、合理。

关键词：外资并购；反垄断；审查

中图分类号：Ｄ９２２．２

文献标志码：Ａ

文章编号：１００９－－６１１６（２０１２）０２－－０１０９－－０６

２００８年９月３日，可口可乐提出以１７９．２亿响，商务部与可口可乐公司就附加限制性条件进港元（约合２４亿美元）收购汇源果汁全部股本方行了协商，要求申报方提出可行的解决方案。可案。商务部最终于２００９年３月１８１３正式以“对口可乐公司对商务部提出的问题给予反馈意见，竞争产生不利影响”为由裁定禁止这一收购行并提出初步解决方案及其修改意见。但经过论证为。¨１商务部最后对外公开信息认为，根据２００８评估，主管行政机关认为修改方案仍不能有效减年发布实施的《中华人民共和国反垄断法》相关少此项集中对市场竞争产生的不利影响。据此，规定，从市场份额和市场控制力、市场集中度、市商务部根据中国《反垄断法》第２８条做出禁止此场集中对市场进入和东道国技术进步的影响、市项收购的决定。此决定一出，引起了国内外的巨场集中对广大消费者和其他相关经营者的影响及大争论，主要矛盾集中在该收购行为是否会形成品牌对果汁饮料产业市场竞争的影响等诸多方面垄断和商务部判断标准的客观化问题。

来看，此项并购所引起的经营集中将对竞争产生事实上，国内近年来发生了多起境外企业并不利影响。收购完成后可口可乐公司可能会利用购境内企业案件，判例都出现了垄断或存在可能其在碳酸软饮料市场的支配地位，搭售、捆绑销售形成垄断的局面，对东道国的公平市场竞争构成果汁饮料，或设定其他排他性交易条件，形成垄断威胁。实践中如何确定垄断地位，海外资本收购经营。同时，由于既有品牌对市场进入的限制因中国境内企业过程中因经营集中而形成的垄断如素，潜在竞争难以消除该种限制的竞争效果。此何判断，是摆在广大学者、立法界乃至业界面前的外，集中还会对中国饮料市场的竞争格局产生巨一个重大课题。本文以境外资本收购中国境内企大的影响。为了减少集中对竞争产生的不利影

业中的反垄断法律体系现实构造为前提，从现有

收稿日期：２０１２－－０１—１２

基金项目：教育部人文社会科学重点研究基地重大项目“多层次资本市场体系相关法律问题研究”｛（０７ＪＪＤ８２０１６９）；教育部人文社会科

学研究规划基金项目“商事侵权责任法律制度研究”（１０ＹＪＣ８２００７２）。

作者简介：冀明臣（１９８２一），男，河北廊坊人，廊坊师范学院经济学院讲师，研究方向：经济法；

刘道远（１９７２一），男，河南固始人，北京工商大学法学院副教授，研究方向：经济法。

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万方数据

北京工商大学学报（社会科学版）２０１２年第２期

立法的具体操作层面展开，对外资并购境内企业的相关反垄断法律问题进行研究，从而为外资并购的立法和司法实践提供理论支持。

一、中国现行立法对外资并购境内企业垄断行为规制述评

（一）外资并购的内涵解读

外资并购是指外资企业对中国境内企业的收购。２００６年六部委《关于外国投资者并购境内企业的规定》第２条是立法上对外资并购所作的立法性规定。该规定从规范文件的角度明确外资并购是外国投资者购买境内非外商投资企业股东的股权或认购境内公司增资，使该境内公司变更设立为外商投资企业；或外国投资者设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产；或外国投资者协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产。按照我国现有外资法律的相关规定，外资的范围包括外国的公司、企 …… 此处隐藏：10151字，全部文档内容请下载后查看。喜欢就下载吧 ……