第二章公司的设立变更与终止

第二章 公司的设立、变更与终止导读：公司作为创制型主体，其 产生、变更与终止都要严格遵守法定 条件与程序。本章包括三节，分别是 公司的设立、变更与终止。

第一节 公司的设立一、公司设立的一般原理(一)公司设立的含义 公司设立：指创办人为组建公司使其取得 法人资格，所进行的一系列法律行为的总称。 公司成立：指公司经过设立程序，具备了 法律规定的条件，由主管机关核准登记发给 营业执照，取得法人资格的一种状态或事实。 公司设立是公司成立的前提，公司成立是 公司设立的结果。

(二)公司设立的原则(立法主义)1.公司设立原则的类型 (1)自由主义 指公司的设立完全由当事人自己决定，国

家不加限制和干涉，也不需要注册登记， 又称为放任主义。

(2)特许主义 指公司的设立要由国家元首、立法机关或

最高行政机关批准，否则不得设立。

(3)核准主义 也称为审批主义，指公司成立除应具备

法律规定的条件外，还应经过主管机关 审核批准。

(4)准则主义 又称为登记主义，指由法律规定公司成

立的条件，如果发起人认为条件具备， 就可以直接向登记机关申请，登记机关 审查通过后即予以登记。

2.我国的公司设立原则《公司法》第6条： 设立公司，应当依法向公司登记机关申请 设立登记。符合本法规定的设立条件的，由 公司登记机关分别登记为有限责任公司或股 份有限公司。 其他法律、行政法规规定设立公司必须报 经批准的，应当在办理登记前依法办理批准 手续。 准则主义为原则、核准主义为例外

(三) 公司的资本制度1.公司资本的含义 公司资本：公司章程所确定的由股东出资

构成的公司财产总额，又称为股本。 (Equity Capital ) 公司资本不同于公司资产 公司资产：指所有可供公司支配的经济资 源，包括公司自有财产与公司负债。 公司以其全部财产对外承担债务。 公司资本只是公司资产中由股东出资构成 的公司自有财产部分

2.传统公司法的资本三原则(1)资本确定原则 含义：公司在设立时，必须在章程中对公 司的资本总额作出明确的规定，并须由股 东全部认足，否则公司不能成立。 目的：使公司资本在公司成立时明确化、 具体化，保证公司资本的真实、可靠 。

(2)资本维持原则 又称为资本充实原则：指公司在其存续 期间，必须维持与其注册资本相当的财产。 体现： 有限责任公司的股东对非货币出资的价值 负保证责任(31条) 公司成立后禁止股东抽逃出资(36、92) 禁止股票折价发行(136条) 公

司当年的税后利润应当在弥补亏损后才 能向股东分配(167条)

(3)资本不变原则 公司资本一经确定，不得随意改变， 如需增减资本，必须依法定程序进行。 资本三原则是相辅相成的关系： 资本确定原则是基础，资本维持原则和 资本不变原则是对资本确定原则的延伸 和补充。资本维持原则维持的是公司资 本的实质，资本不变原则维持的是公司 资本的形式，即名义资本。

3.公司资本制度的比较 法定资本制：又称确定资本制，指公司在

设立时，必须在章程中对公司的资本总额作 出明确的规定，并须由股东全部认足，否则 公司不能成立。 (传统大陆法采用) 授权资本制：指在公司设立时，资本总额 虽然亦应记载于公司章程，但并不要求发起 人或认股人在设立阶段全部认足，只要认购 并缴付资本总额的一定比例，公司即可成立； 未认购部分，由章程授权董事会根据需要， 随时发行新股募集。 (英美法采用)

折中资本制：也称为认可资本制，指公 司章程应记载公司资本总额，公司成立前 发起人和认股人只须认购公司资本总额的 一部分，公司即可成立，其余部分资本由 公司董事会募集，但董事会募集这部分资 本的时间和比例法律加以严格限制。 (现代大陆法采用)

法定资本制与授权资本制的比较： 从保护交易安全方面来看，法定资本制旨在确保

公司资本的真实可靠，保护债权人和社会交易的 安全；授权资本制可能引起公司设立中的欺诈行 为，公司成立后其交易相对人可能面临交易风险。 从公司设立及经营方面来看，法定资本制下公司 的设立及增资条件严格、程序繁琐，可能造成资 金闲置和浪费；相反，授权资本制则有利于公司 的迅速成立及增资，有效利用资金。 从立法思想来看，法定资本制重在确保公司人格 的独立性、公司债权人利益及社会交易安全；而 授权资本制则重在鼓励投资、提高效率。

结论(观点) 法定资本制与授权资本制二者各有利弊。

大陆法系国家之所以采取法定资本制、英 美法系国家之所以采取授权资本制，除与 不同的立法思想有关外，还与两大法系不 同的司法制度有关。 我国公司法采取的是法定资本制。2005年 公司法修定前采取的是严格的法定资本制。 讨论：目前我国应采取哪种资本制度？

二、有限责任公司的设立(一)设立的条件(F23)1.股东符合法定人数(1~50名) 2.股东出资达到法定最低资本限额普通有限责任公司注册资本的最低限额为人民 币三万元；(F26.2) 一人有限责任公司注册资本的最低限额为人民 币十万元；(F59.1) 法律、行政

法规对有限责任公司注册资本的最 低限额有较高规定的，从其 …… 此处隐藏：449字，全部文档内容请下载后查看。喜欢就下载吧 ……