工程施工合同签订过程中的风险控制与管理

工程施工合同签订过程中的风险控制与管理

工程施工合同签订过程中的风险控制与管理

【摘要】施工企业在签约过程中存在多种问题。本文立足企业实际,结合新的法规政笼,探讨签约过程中的风险控制方法,并提出加强合同管理的制度严路。

【关键词】企业管理 合同 风险 制度

【中图分类号】F282

【文献标识码】A

【文章编号】lOO6-3226(2OOl)0-0076-05

1施工企业经济纠纷状况和签约中存在的问题

施工企业普遍存在重施工轻管理,重技术轻法规的现象。据对12个基层公司抽样调查结果表明,施工企业存在经济纠纷的工程项目占总量的比例高达86%,纠纷涉及金额占工程价款的比例高达62%。在被调查的30个工程项目中,已发生经济纠纷累计57起,平均每个项目1.9起,其中,有91%不是通过仲裁、诉讼等司法程序解决的。而且施工企业所面临的经济纠纷中,直接由合同签订过程遗留问题导致的占纠纷总量的65%。这些问题主要表现为:

施工企业缺乏基本的签约准备活动,对发包方情况和施工相关情况调查不足,合同的合法性有效性不高,欺诈合同、无效合同、可撤销合同时有发生。

合同文本随意性大,没有很好地按照示范文本或国际惯例签订规范合同,建设方往往借助买方市场的优势,擅自使用自制的不规范合同文本与施工单位签约,条件苛刻,履约困难。

合同条款和语言推敲不严密,不明确,疏漏较多,因而造成理解偏差,认识难以统一,容易酿成纠纷,而且解决难度较大。分包合同和劳务合同更是混乱不堪。 格式合同和格式条款大量存在,施工企业对合同条件、条款和用语选择余地甚小,权利义务规定不对等,难以在真正平等的地位上签订合同。

签约与招投标脱节,没有按招标文件和投标书的内容签订合同。有的单位招投标与签约分头管理,在业务上作为两个独立的业务对待;在签约时,强调造价一次包死,对施工合同周期内的政策性和建设方责任导致的价款调整不予承认,使施工合同与投标书的内容不相符。

违法签订合同现象时有发生。有些建设单位不顾法律规定,不按工程建设程

工程施工合同签订过程中的风险控制与管理

序办事,不报建,不招标，法制观念淡薄,强行要求施工单位垫资承包,违背客观规律,随意压工期,压造价,提高质量要求,致使施工单位陷入窘境。

两本合同现象屡禁不止。正规合同形式规范,内容合法,但只是为了应付检查,双方并不真正履行;以君子协定、补充规定、备忘录等形式出现的私下合同,对投标书和相关法律法规毫不顾及,依此施工,一旦出现问题，难以借助合同进行调整。

缺乏索赔条款或索赔条款规定不完善,施工企业工程索赔意识不强,在签约时往往忽视该条款的规定,造成索赔条款无法运用,在对方违约后不能及时进行有效补救。

2签约过程中的风险控制

2.1签约准备阶段的风险控制

对方组织合法性,即权力能力和行为能力的调查。对方是建设单位的,应调查其是否是依法登记注册的正规单位,是否具备法人资格;如果是法人下属单位,应查清其授权委托书,必要时可保留其复印件或向被代理单位查询。如果对方是分包商,我们应确认对方是否具有相应资质条件,而且还要调查其是否确实具备相应施工能力。

建设合法性调查。根据《建筑法》的规定,建筑工程开工前,建设单位必须申领建筑许可证。无证施工的视为非法,会导致施工合同无效,施工款项和损失难以追回等后果。建筑工程依国务院规定不必领取施工许可证的,和法定不必申领许可证的小型工程,以及个人依法建筑,可以不必办理施工许可,但施工方仍需对此情况进行核实,分析其是否符合规定。

建设方的资信调查。目前我国企业存在较普遍亏损现象,即使行政事业单位,也往往资金难以到位,在签约时,应尽量选择资金有保障的单位。如果建设单位提供担保的,还必须对担保方进行担保主体合法性和资信调查。《合同法》明确规定了不安抗辩权,即施工方在施工过程中,如果发现建设单位经营状况严重恶化,或转移财产、抽逃资金,丧失商业信誉,以及其他可能丧失履行债务能力的情形,并有确切证据的,可以中止履行,并要求建设单位履行债务或提供担保。否则有权解除合同,追究赔偿责任。

工程相关条件调查。施工地的环境条件,包括气候、地形、地貌、地质等,

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人文条件,包括民族、风俗、文教、经济等,施工条件,包括交通、原材料供应、设备供应、生活供给等,对了解施工的难易程度,确定某些特定条款有很大作用,必须严格调查。

2.2签约协商阶段应注意防范的风险

协商是对合同的主要条款交换意见,达成合意的过程,合同法上称为要约和承诺,建设工程中一般表现为招标投标和中标。根据《合同法和招标投标法》的规定,在招标投标过程中要注意以下问题:

招标文件是要约邀请,不具有法律约束力,但其内容对后续的中标签约和施工影响很大。要注意分析招标文件中给定的项目性质、技术要求、工程相关条件以及给定的主要合同条款,对其中超出自身条件和要能导致违法违规的要特别注意,应在标书中对其进行适当处理。

标书的制作是非常关键的,除为中标服务以外,它还是签约过程的 …… 此处隐藏：4241字，全部文档内容请下载后查看。喜欢就下载吧 ……