税务 税总16号公告大棒,VIE结构首当其冲？

税务 税总16号公告大棒,VIE结构首当其冲？

税务税总16号公告大棒，VIE结构首当其冲？

国家税务总局2015年3月18日公布了题为《关于企业向境外关联方支付费用有关企业所得税问题的公告》的今年第16号公告（下称“16号公告”），这是自上月取代698号文的7号公告之后，国家税务总局今年在企业所得税反避税领域投放的又一颗重磅炸弹。对于某些企业纳税人而言，其影响力甚至有可能与2009年698号文相比。

税基侵蚀与利润转移（BEPS）

首先需要注意的是，16号公告所依据的上位法是《企业所得税法》第四十一条，亦即：“企业与其关联方之间的业务往来，不符合独立交易原则而减少企业或者其关联方应纳税收入或者所得额的，税务机关有权按照合理方法调整。”这在中国税法立法体系中被称为“特别纳税调整”，其目的是遏制避税行为。

从大的背景看，中国正在积极参与OECD（经济合作与发展组织）推行的税基侵蚀和利润转移（BEPS）项目。所谓税基侵蚀和利润转移（BEPS），是指利用不同税收管辖区的税制差异和规则错配进行税收筹划的策略，其目的是人为造成应税利润“消失”或将利润转移到没有或几乎没有实质经营活动的低税负国家（地区），从而达到不交或少交企业所得税的目的。（参见OECD关于BEPS项目的常见问题解答：

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http://www.77cn.com.cn/2013/n2735/n2834/n2835/c784400/ content.html#er）16号公告明确针对企业向“境外关联方”支付的费用，而未将境内关联方包括在内，一方面是因为在中国已经基本统一了境内居民企业所得税待遇的情况下，境内企业间的企业所得税税务待遇差异不大，境内企业间关联交易避税动机不明显；另一方面则是境内关联交易不存在跨越国境的税基侵蚀和利润转移问题，并不导致中国境内生产经营活动产生的利润（税基）流失到境外。由此我们可以明显看出16号公告与BEPS项目的关系，可以认为是中国在参与和推进该项目中的一个新的国内法方面的举措。

“不得扣除”

16号公告最引人注目的是四项“不得扣除”：

- 企业向未履行功能、承担风险，无实质性经营活动的境外关联方支付的费用，在计算企业应纳税所得额时不得扣除；-

企业因接受境外关联方提供劳务而支付费用，该劳务应当能够使企业获得直接或者间接经济利益，否则在计算企业应纳税所得额时不得扣除；

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企业向仅拥有无形资产法律所有权而未对其价值创造做出贡献的关联方支付特许权使用费，不符合独立交易原则的，在计算企业应纳税所得额时不得扣除；

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企业以融资上市为主要目的，在境外成立控股公司或者融资公司，因融资上市活动所产生的附带利益向境外关联方支付的特许权使用费，在计算企业应纳税所得额时不得扣除。

这四项“不得扣除”中的第一项可以看作是原则性规定。简单的说，企业向不适格的“境外关联方”支付任何费用都可能被中国税务机关认定为“不符合独立交易原则”，而不允许企业在所得税前列支该费用。

所谓“关联方”，这一概念出现于《企业所得税法》第四十一条（也是16号公告的上位法依据），具体判定标准则应当根据国家税务总局2009年制定的《特别纳税调整实施办法（试行）》第九条所列举的8项，此不赘述。只是提醒一下：不是只有存在直接或间接控股关系的企业才构成关联方，凡是在股权、投票权、经营权、各生产经营要素或者生产经营环节上实质上具有控制与被控制关系的企业，依据此8项均有可能被认定为“关联方”。

如前所述，16号公告通篇所限制的只是“境外”关联方，境内关联企业之间的交易和费用支付并不适用16号公告，但是，境内关联交易同样受制于《企业所得税法》、《税收征收管理法》以及《特别纳税调整实施办法（试行）》等法律法规中的转让定价反避税措施，并非就不存在“特别纳税调整”风险。

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然而，在过往的转让定价调查中，税务机关与纳税人之间主要进行的是关联交易定价合理性上的博弈。纳税人努力证明其关联交易定价符合独立交易原则（arm’s

length），税务机关则需要通过可比非受控价格等方法努力证明其定价偏离独立交易原则，并比照独立交易定价对其关联交易价格进行有利于中国税务机关的调整。但是，16号公告的上述几个“不得扣除”却让中国税务机关在特定情况下可以摆脱繁琐的转让定价价格分析，直接抡起大棒把交易整体否定掉，这个杀伤力及其简单粗暴程度是空前的。

劳务费用

通过服务协议转移利润是常见的关联交易安排。劳务或服务交易无需有形货物、无形资产或权益性资产的转移和交付，定价也无明显的市场价格可以参照，因此在服务内容和定价方面的灵活性较大，税务机关也更难质疑其定价是否符合“独立交易原则”。

对于跨境服务协议而言，比之特许权使用费、租金、利息等交易项目，它还有进一步的避税优势。依据中国与其它国家/地区的税收协定以及中国国内法，中国对于劳务所得征收企业所得税时适用“劳务发生地 …… 此处隐藏：3381字，全部文档内容请下载后查看。喜欢就下载吧 ……