2002-2009年司法考试刑法历年真题解析—单项选择(14)

02-09年司考单项选择题

判决、裁定的行为“情节严重”：（1）在人民法院发出执行通知以后，隐藏、转移、变卖、毁损已被依法查封、扣押或者已被清点并责令其保管的财产，转移已被冻结的财产，致使判决、裁定无法执行的；（2）隐藏、转移、变卖、毁损在执行中向人民法院提供担保的财产，致使判决、裁定无法执行的；（3）以暴力、威胁方法妨害或者抗拒执行，致使执行工作无法进行的；（4）聚众哄闹、冲击执行现场，围困、扣押、殴打执行人员致使执行工作无法进行的；（5）毁损、抢夺执行案件材料、执行公务车辆和其他执行器械、执行人员服装以及执行公务证件，造成严重后果的；（6）其他妨害或者抗拒执行造成严重后果的。妨害公务罪（刑法第277条），是指以暴力、威胁的方法，阻碍国家工作人员、人民代表及在一定条件下的红十字会工作人员依法执行职务或履行职 责，或者以暴力、威胁以外的方法故意阻碍国家安全机关、公安机关依法执行国家安全工作任务，造成严重后果的行为。妨害公务罪和拒不执行判决、裁定罪虽然都是发生在执行公务期间，[法律教1育 网]但拒不执行判决、裁定罪主要以发生在人民法院工作人员依法执行案件过程中发生。两者是普通与一般关系，同时《司法解释》中已经规定了对执法人员使用暴力、威胁手段所承担的后果，将此种情况特别列出，也是为了与妨害公务罪适用的区别。因此，在执行现场中对执法人员实施暴力、威胁行以拒不执行判决、裁定罪更为符合法律规定。但是，本题中甲实施的暴力行为超过了司法解释中给出的妨害执行工作无法进行的范围，而是将执行人员达成重伤，因此，甲的行为构成拒不执行判决、裁定罪与故意伤害罪的想象竞合，应择一重罪处罚，故意伤害罪致人重伤的量刑幅度在三年以上十年以下有期徒刑，因此，甲应当定故意伤害罪。正确答案应该是D项。

18.某国有公司出纳甲意图非法占有本人保管的公共财物，但不使用自己手中的钥匙和所知道的密码，而是使用铁棍将自己保管的保险柜打开并取走现金3万元。之后，甲伪造作案现场，声称失窃。关于本案，下列哪一选项是正确的？

A.甲虽然是国家工作人员，但没有利用职务上的便利，故应认定为盗窃罪

B.甲虽然没有利用职务上的便利，但也不属于将他人占有的财物转移为自己占有，故应认定为侵占罪

C.甲将自己基于职务保管的财物据为己有，应成立贪污罪

D.甲实际上是通过欺骗手段获得财物的，应认定为诈骗罪

答案：C

解析：贪污罪，是指国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。本案中，甲是国有公司的出纳，满足贪污罪主体要件的要求，甲利用职务之便秘密窃取单位的现金3万元的行为成立贪污罪。因此，本题的正确答案是C项。

19.甲与乙共谋盗窃汽车，甲将盗车所需的钥匙交给乙。但甲后来向乙表明放弃犯罪之意，让乙还回钥匙。乙对甲说，你等几分钟，我用你的钥匙配制一把钥匙后再还给你“，甲要回了自己原来提供的钥匙。后乙利用自己配制的钥匙盗窃了汽车（价值5万元）。关于本案，下列哪一选项是正确的？

A.甲的行为属于盗窃中止

B.甲的行为属于盗窃预备

C.甲的行为属于盗窃未遂

D.甲与乙构成盗窃罪（既遂）的共犯

答案：D

解析：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。本题中甲乙共谋盗窃汽车，虽然后来甲向乙表明放弃犯罪，但是他却让乙继续配制钥匙用于犯罪，实际上是参与了犯罪，是盗窃罪的共犯。对于共犯，刑法关于刑事责任承担的理论采用的观点是“一步行为，全部责任”。本题中，乙已经盗窃了汽车，构成了盗窃罪的既遂，对于甲，按照上述理论，虽然其只是参与钥匙配制过程，但是仍然承担全部责任，也构成盗窃罪的既遂。本题正确答案是D项。

20.①立法解释是由立法机关作出的解释，既然立法机关在制定法律时可以规定“携带凶器抢夺的”以抢劫罪论处，那么，立法解释也可以规定“携带凶器盗窃的，以抢劫罪论处”。②当然，立法解释毕竟是解释，所以，立法解释不得进行类推解释。③司法解释也具有法律效力，当司法解释与立法解释相抵触时，应适用新解释优于旧解释的原则。④不过，司法解释的效力低于立法解释的效力，所以，立法解释可以进行扩大解释，司法解释不得进行扩大解释。关于上述四句话正误的判断，下列哪一选项是正确的？

A.第①句正确，其他错误

B.第②句正确，其他错误