中外证券市场内幕交易构成的比较法律研究

证券市场中的内幕交易是证券交易行为的一种，其源于证券欺诈行为。因为其违背了证券市场交易的公平、公正、公开的基本原则，往往成为世界各国证券法律限制或禁止的对象。
一、证券市场内幕交易行为的界定及规制其的理论基础
内幕交易作为一种证券交易行为，在证券市场交易产生之初就已经产生并存在。但在欧美发达国家，实践部门都未能给内幕交易一个准确的定义，甚至在1984年之前，美国国会的所有证券立法中，都没有出现内幕交易一词。然而，学者通过比较多样化的内幕交易行为，给内幕交易行为做出了多种界定。比如，美国学者克拉克认为，“内幕交易是指某些人利用内幕关键信息买卖一个公司的股票。” 台湾学者罗怡德认为，“内幕交易是指若干知道有上市公司未公开之重要消息者，不法地利用此项消息，从事有关公司股票买进或卖出的行为，”这一观点更是直接指出了证券市场中内幕交易的违法性； 我国学者赵万一认为，“内幕交易是指内幕信息的知情人员利用内幕信息进行证券交易活动。”
可见，中外学者在对内幕交易的界定中都不约而同的提到了几大因素：第一、内幕信息，即未公开的，不被公共人群所得知的，影响证券交易效果的信息；第二、内幕人员，指的是通过一定途径掌握内幕信息的人，可能是直接获得信息者，也可能是间接了解者；第三、内幕人员利用内幕信息进行了交易，包括直接或间接参与交易的所有行为。
本文认为内幕交易实际上就是内幕信息的知情人员，在社会公众和交易相对方不知情的情况下所从事的违法证券交易行为。我国现行证券法虽未明确规定内幕交易的定义，但其第76条第1款规定，“证券交易内幕信息的知情人和非法获取信息的人，在内幕信息公开前，不得买卖该公司的证券，或泄漏该信息，或者建议他人买卖该证券。”这实际上就是对内幕交易行为从立法上的基本界定，对于司法实践中正确认定内幕交易行为，惩罚违法犯罪具有重大意义。
二、关于内幕交易构成要件的比较法律分析
我国证券市场起步较晚，现在还处于初级阶段，要真正研究内幕交易行为的基本构成，学习和借鉴欧美乃至我国台湾和香港地区的证券法都是完全有必要的。由于各国
基本国情、经济发展状况及具体证券交易体制的不同，导致各国对证券市场内幕交易行为构成的认定也产生较大差异。
（一）关于内幕信息的基本认定
内幕信息，又称内部消息，对于构成内幕行为来说，准确地认定哪些信息属于内幕信息是一个首要问题。
美国证券法规定，所谓的内幕信息是指对投资者的投资判

断有重大影响的非公开事实资料。这就要求构成内幕信息必须具备两个基本要素：重大性和非公开性。首先，关于重大性要素。美国最高法院的解释认为：“如果一个理智的投资者，在他作出投资决定时，可能认为这个被忽略的事实是重要的，那么它就是重要的。换句话说，这个被忽略的事实被公开后，极有可能被理智的投资者看做是改变了自己所掌握的信息的性质，那么这个信息就是重要的。” 可见信息的重大性与投资者的权益是相关联的，这就要求该信息具有明确具体的内容，并对市场产生了实际而重大的影响。另外，信息的重大性还要求信息具有可靠性。其次，关于未公开性要素，美国法院认为，如果一个信息尚未被普遍投资者所知悉或经合法渠道无法获取，这个信息才具有公开性。
欧盟《反内幕交易指令》第1（1）条规定：“内幕信息是指非公开的，涉及一名或一些可转让证券的发行人或涉及一种或一些可转让证券的，具有准确性的信息。此种信息一旦公开，将很可能给所涉证券的市价或交易行情带来影响。”可以看出该指令认为，内幕信息应该具有四个要素;1.准确性，即内幕信息必须准确、特定、确定。2.非公开性，如果某信息被广大投资者知晓并能利用，则视为该信息已公开。3.市场信息，主要是指涉及发行人或证券的信息。4.价格敏感性，也就是信息一旦公开，会对证券交易产生重大影响。
我国香港地区法律中的内幕信息，是指那些未向投资公众公开的有关发行公司的具体资料，这些资料的公开，很可能将影响证券的价格。而我国台湾《证券交易法》第157条（1）所规定的内幕信息，是指涉及公司财务、业务或证券之市场供求，对其股票价格有重大影响，或对正当投资人之投资决定有重大影响之消息。
我国《证券法》第75条规定：“证券交易活动中，涉及公司的经营、财务或对该公司证券的市场价格有重大影响的尚未公开的信息，为内幕信息。”该条第2款更是列举了八种构成内幕信息的基本信息。可见，我国证券法关于内幕信息的具体界定更接近于我国台湾地区。根据该规定，我国证券交易中的内幕信息，必须是涉及公司的经营、财务或对该公司证券的市场价格有重大影响的，并且尚未公开的信息，二者
缺一不可。通过比较不难发现：
1.我国证券法中规定的内幕信息范围仅限于涉及公司的经营、财务或对该公司证券的市场价格有重大影响领域，比其它国家和地区的规定范围要窄。
2.我国证券法中以列举方式规定了内幕信息的具体类型，这与我国香港地区法 …… 此处隐藏：4087字，全部文档内容请下载后查看。喜欢就下载吧 ……