外国投资法草案征意见百度阿里有望享准国民待遇

时间：2026-01-24

全国政协委员、百度CEO李彦宏两年前的提案，有望“落地”。1月19日，商务部下发《中华人民共和国外国投资法(草案征求意见稿)》。按照商务部对征求意见稿做的说明，未来受外国投资者控制的境内企业或视同外国投资者；而外国投资者受中国投资者控制的，其在中国境内的投资则可视作中国投资者的投资。

商务部专家称，征求意见稿可能封杀外资控制的企业通过VIE结构规避法律、绕道监管的灰色空间。中国政法大学民商法学教授赵旭东表示，按照新的征求意见稿，如果阿里、百度确实能证明实际控制人是中方，那将享受准国民待遇，获得更明确的市场准入。

2013年全国两会时，李彦宏呼吁为VIE企业“松绑”，取消相关政策壁垒终有“回应”。

VIE牵动中国互联网企业命运

VIE结构英文全称为Variable Interest Entities，意为协议控制，又称“新浪模式”。指离岸公司通过外商独资企业，与内资公司签订一系列协议来成为内资公司业务的实际收益人和资产控制人，以规避《外商投资产业指导目录》对于限制类和禁止类行业限制外资进入的规定。

2000年，新浪成为第一个使用VIE模式赴美上市的中国公司。

根据当时的《外商投资企业指导目录》规定，邮电通信业属于禁止外商投资行业。此前，时任信产部部长的吴基传在一次讲话中认定互联网内容服务(ICP)为电信增值服务，因此，这块市场不允许外资进入。

为了海外融资的需要，新浪找到了一条变通的途径：上市的新浪公司是一家在开曼群岛注册的壳公司(以下简称“控股公司”)，它在中国境内拥有外商独资的技术公司(以下简称“技术公司”)，还另有一家在国内注册的纯内资网站公司——新浪网，后者拥有开展门户业务所必需的ICP牌照。技术公司通过一系列“完整周密”的合同安排，取得向新浪网独家提供技术服务的权力，新浪网则将其全部收入和利润转移给技术公司。

中国知网多篇学术论文都提及，VIE模式是对造壳上市模式的优化，造壳上市是直接通过股权来实现上市平台对国内项目公司的控制，而VIE架构通过非股权的协议安排实现。

新浪模式随后被一大批中国互联网公司效仿，BAT三巨头无一不采用VIE模式。路透社数据显示，在纽交所和纳斯达克上市的200多家中国企业中，有95家使用VIE结构。除了互联网行业，到境外上市的传媒、教育、消费、广电类的企业也纷纷采纳这一模式。

“现在对外资是逐案审批，外资进入新浪、阿里几乎不可能获批，当时国内企业又缺资本，于是互联网公司就变着花样想出了VIE模式”，商务部研究院一位专家表示，一旦征求意见稿实施，实际控制人才是判断企业是否是外资的依据，而不是最后一站的资金来源，VIE结构就不能再绕道监管。

百度阿里有望享准国民待遇

依照商务部征求意见稿，未来受外国投资者控制的境内企业或视同外国投资者；而外国投资者受中国投资者控制的，其在中国境内的投资则可视作中国投资者的投资。

中国政法大学民商法学教授赵旭东表示，按照新的征求意见稿，如果阿里、百度确实能证明实际控制人是中方，那将享受准国民待遇。

中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁员孟庆国表示，只以所占股份来判断公司属性的做法逐渐改变，商务部引入了实际控制人的概念。

征求意见稿特别提到，认定控制某一企业的标准，除具有股权、董事会股东会控制权外，也包括通过协议或信托方式对该企业的经营、财务、人事或技术等施加决定性影响的。

以阿里为例，阿里巴巴招股书显示，阿里巴巴集团董事和高管在IPO后持股比例摊薄至13.1%。马云持股比例降至7.8%。作为阿里巴巴的第一股东日本软银在上市后持股占比32.4%。

赵旭东进一步表示，尽管软银是阿里巴巴的最大股东，但如果阿里巴巴能够证明马云及公司管理层能够实际控制董事会组成、决策，并提供协议证明，那么阿里巴巴将可能被视为内资，享受准国民待遇，获得更明确的市场准入。

2013年全国两会上，李彦宏曾大呼要为VIE松绑，在他看来，以VIE结构在海外上市，已成民营企业获取融资重要途径。在投资并购审查、牌照发放等方面，应取消对VIE结构企业的限制，给予完全的国民待遇。

“以国内投资并购领域为例，企业投资并购对象为年营业额4亿元人民币以上企业时，需按规定向商务部申请经营者集中审查，一旦涉及VIE问题均无法被正常受理。”李彦宏提到。