第10卷　第4期2008年12月长安大学学报(社会科学版)

JournalofChangπanUniversity(SocialScienceEdition)Vol110　No14

Dec.2008

行政复议强制前置模式的重建

周兰领

(司法部司法行政学院,北京　100125)

摘　要:为理顺行政复议与行政诉讼程序的关系,,应在立法上简化行政复议和行政诉讼的关系,、行政权的社会功能、。同时认为,采用行政,,从而实现不同制度配置的合理行政诉讼;前置模式;诉讼程序

:DF31;DF74　　　文献标志码:A　　　文章编号:167126248(2008)0420063207

　　行政复议与行政诉讼的关系是中国理论和实务界争议较大的问题之一,是关乎整个行政救济体系的关键性问题。有人认为,当事人有选择救济手段的自由,不应当实行行政复议强制前置的制度;还有人认为,中国应当建立行政复议前置原则,原则上所有行政争议在进入行政诉讼阶段均应当经过行政系统予以解决和过滤。其实,行政复议与行政诉讼的关系在不同的国家和地区有不同的制度安排,关键是要考虑本国的法律制度及其实际运行情况与社会文化基础。依据行政复议和行政诉讼制度实施的经验和教训,中国已经到了对二者关系进行理性重构的阶段。

民众的文化心理状况,否则,简单的制度移植只会造成制度作用过程的水土不服,产生“橘生淮南为橘,生淮北为枳”的制度尴尬。法律制度,尤其是作为其重要组成部分的解纷制度,必须建立在自己的社会文化基础之上,使法律制度具有自己的特色。换言之,法律制度必须具有一定的民族性,否则,就是无源之水、无本之木。“法律已然秉有自身确定的特性,其为一定民族所特有,如同其语言、行为方式和基本的社会组织体制。不仅如此,凡此现象并非各自独立存在,它们实际乃为一个独特的民族所特有的根本不可分割的禀赋和取向,而向我们展现出

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一副特立独行的景貌”。“对于法律来说,一如语

言,并无绝对断裂的时刻;如同民族之存在和性格中

一、重建行政复议与行政诉讼的

关系应当考虑的因素

(一)中国普通民众的诉讼文化心理　　

任何国家的制度设计都必须充分考虑自己国家

的其他的一般性取向一般,法律亦同样受制于此运动和发展。……法律随着民族的成长而成长,随着民族的壮大而壮大……任何时候,若能找到民众心目中怀有一种确定无移、颇堪褒扬的倾向,则此倾向或可经由立法善予保存与肯认,但决然不可经由立

收稿日期:2008206210

基金项目:中国法学会部级法学研究课题(C0701)

作者简介:周兰领(19792),男,安徽固镇人,助理研究员,法学博士。

法凭空制造出来。凡并不存在此一倾向,却欲如此行事之处,一切或可建立一个详尽无遗的立法企图,必当强化现实的不确定性,增加了处理此问题的难

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度”。从这些论述中,可以清晰地看出,维持法律

的解决纠纷和社会调控功能。

(二)便于迅速、彻底和全面地解决

纠纷

“与法律永相伴随的基本价值,便是社会秩序。消除社会混乱是社会生活的必要条件……冲突本身并不会被彻底根除。冲突实际上会产生许多能使人类生活更具实际意义的东西。没有冲突,社会就会呆滞,就会灭亡。关键在于必须对冲突进行适当的调节,使冲突不以将会毁掉整个社会的暴力方式进

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行”。可见,冲突不仅是法律制度存在的内在动

民族性的重要性。当然,强调法律的民族性并不意味着完全否认法律移植的作用,反对的只是简单、盲目和不加分析地“照抄照搬”。“事实上,法律制度自一种文化向另一种文化的移植是常有的情况。当改革是由于物质的、观念的需要以及本土文化对新的形势不能提供有效对策,或仅能提供不充分手段的时候,这种移花接木就可以取得完全或部分的成

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功”。近代以来,中国社会发生了翻天覆地的变

力之一,,离开了解决社会冲突的功能,。因而,在、,进行合理的能,,来考虑二者的关系,合理重构其模式,提供了维护社会秩序的基本工具和装置,达到所有的行政争议都可以通过行政复议和行政诉讼的方式予以解决,使二者真正起到社会安全阀的作用。如果行政复议和行政诉讼不能够彻底地解决发生在行政活动中的法律争议,那么二者存在的基础便是无本之木,其制度本身就是一种摆设。其实,在一个健康的、法治的国度中,应当有将所有的争议转化为法律争议的智慧和制度装置,从而使社会的秩序始终处于统治者可控的范围之内,以实现统治者利益的最大化。合理的解纠机制不仅是对普通民众利益的保护,也是对处于统治阶层利益的保护。

化,但中国仍然处于一个以乡土社会为主、正在走向现代性社会的复杂社会阶段。正如费孝通先生分析的那样,“中国正处在从乡土社会蜕变的过程中,原有对诉讼的观念还是很坚固地存在广大民间,之使现代的司法不能彻底推行,。更进一步,在社。如果在这方面不加以改革,但把法律和法庭推行下乡,结果法治秩序的好处未得,而破坏礼治秩序的弊病却已先

[4]发生了”。笔者认为,制度的建构与思想观念的

变革应当有一个相互协调、相互适应的过程,制度建构和思想变革在当下中国都很重要,而且制度建构应当充分汲取中国的思想文化资源,使制度在中国得以茁壮成长。具体到行政复议与行政诉讼关系的重构问 …… 此处隐藏：8587字，全部文档内容请下载后查看。喜欢就下载吧 ……