2002-2008年司法考试民事诉讼法学历年真题-案例分(6)

问题：

1.何地法院对本案具有诉讼管辖权？

答案：乙区法院和丙区法院。

解析：本题是对合同纠纷管辖法院的考查。《民事诉讼法》第24条规定，因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。本案中，被告是海北公司，其住所地在乙区，所以乙区法院有管辖权。本案是因履行建设工程合同发生纠纷，《合同法》第287条规定，本章没有规定的，适用承揽合同的规定。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第20条规定，加工承揽合同，以加工行为地为合同履行地，但合同中对履行地有约定的除外。可见，确定建设工程合同的履行地时适用加工承揽合同的规定，因而本案施工合同的履行地是新办公楼所在地丙区，所以丙区法院有管辖权。综上，乙区法院和丙区法院都有管辖权。

2.假设本案起诉前双方当事人对仲裁协议的效力有争议，可以通过何种途径加以解决？

答案：请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。

解析：《仲裁法》第20条规定，当事人对仲裁协议的效力有异议的，可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。当事人对仲裁协议的效力有异议，应当在仲裁庭首次开庭前提出。因此，结合本爱，假设起诉前双方当事人对仲裁协议的效力有争议，可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。

3.一审法院未依原告请求裁定被告停工是否正确？为什么？

答案：正确，原告请求不符合先予执行的条件，因本案尚在审理中，合同是否解除尚无定论，当事人之间的权利义务关系尚不明确。

解析：《民事诉讼法》第97条规定，人民法院对下列案件，根据当事人的申请，可以裁定先予执行：（一）追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的；（二）追索劳动报酬的；（三）因情况紧急需要先予执行的。第98条人民法院裁定先予执行的，应当符合下列条件：（一）当事人之间权利义务关系明确，不先予执行将严重影响申请人的生活或者生产经营的；（二）被申请人有履行能力。人民法院可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，驳回申请。申请人败诉的，应当赔偿被申请人因先予执行遭受的财产损失。本案中双方当事人孰是孰非在案件审结前无法确定，因而他们之间的饿权利义务关系不明确，而且也不属于紧急情况，因而不符合先予执行的条件，法院的裁定正确。

4.双方的会谈录音带和会议纪要可否作为法院认定案件事实的根据？为什么？

答案：录音带可以作为认定案件事实的根据，该证据即使是秘密录音，其取得方式也是合法的，只有以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法获得的证据，才不能作为认定案件事实的依据；会议纪要不能作为认定案件事实的根据，其形式有欠缺，应当双方签字。

解析：由于民事诉讼解决的是当事人之间的民事纠纷，因而对于证据的形式要求并不严格，除了最高人民法院《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第68条规定的情形外，即以侵害合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的依据。只要能够证明案件事实的事物均可以作为认定案件事实的根据。所以录音带可以作为认定事实的证据，而会议纪要是双方举行会议重点内容的记录，必须经双方确认后方具有法律效力，对于本案来说，会议纪要只有经过双方法定代表人或者参加会议的代表人签字盖章后方可作为认定案件事实的证据。应当注意的是虽然我国不允许偷录偷拍，但是却没有把偷录偷拍下来的证据排除，如果其能证明案件事实仍可以采纳，在这里，理论和实际有所差别，考生不可凭合理推测而把该类证据排除。

5.原告关于管辖权的上诉理由是否成立？为什么？

答案：不成立。当事人一方向人民法院起诉时未声明有仲裁协议，人民法院受理后，对方当事人又应诉答辩的，视为该人民法院有管辖权。

解析：《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第145条规定，依照民事诉讼法第一百一十一条第（二）项的规定，当事人在书面合同中订有仲裁条款，或者在发生纠纷后达成书面仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院裁定不予受理，告知原告向仲裁机构申请仲裁。但仲裁条款、仲裁协议无效、失效或者内容不明确无法执行的除外。第148条规定，当事人一方向人民法院起诉时未声明有仲裁协议，人民法院受理后，对方当事人又应诉答辩的，视为该人民法院有管辖权。本案中海北公司明知道其与天南公司之间有仲裁协议，但在案件审理前并没有提出且应诉答辩，所以应该视为对仲裁协议的放弃，法院取得管辖权。

6.假设二审法院认为本案不应由人民法院受理，可以如何处理？

答案：裁定撤销原判，驳回起诉。

解析：《最高人民法院关于适用<中华人民共 …… 此处隐藏：228字，全部文档内容请下载后查看。喜欢就下载吧 ……